Es un contrato no formal, consensual, o sea que queda concluido con el acuerdo de voluntades de las partes, llamadas socios, que deben ser dos o más, y que se caracteriza porque esos socios deben realizar aportes, para obtener un resultado de utilidad común, repartiendo entre ellos las ganancias y las pérdidas, de acuerdo a los aportes efectuados, salvo pacto en contrario.
La constitución de sociedades se remonta históricamente a la comunidad de bienes que formaría el patrimonio del pater en la familia romana, por el cual los herederos integrarían una sociedad de bienes. Otros autores opinan que las primeras sociedades surgieron por la concesión de la realización de obras públicas a grupos de personas, aunque lo cierto es que en el siglo V, en Roma fueron muy conocidas las sociedades de banqueros, como consecuencia del desarrollo mercantil.
El socio que se compromete a realizar prestaciones de dar, se denomina socio capitalista y el que se obliga a prestaciones de hacer, se denomina socio industrial. El conjunto de las prestaciones de dar, configuran el capital de la sociedad.
Una característica que define la esencia del contrato social, es la persecución de un beneficio lícito en común, apreciable en dinero, que luego dividirán. Por eso no hay sociedad en un condominio, cuando el fin no es obtener un beneficio, para luego dividirlo. No puede estipularse, bajo pena de nulidad, que uno de los socios sea el que se lleve todos los beneficios, o que uno solo soporte las pérdidas. Esto lo dispone el Código Civil argentino tomando como modelo el Código francés, aunque en la nota del artículo 1653, dice que el Código de Holanda si bien no permite que uno de los socios obtenga todos los beneficios, sí acepta que un socio soporte todas las pérdidas. El Código prusiano sostiene que si uno de los socios recibe todas las ganancias se trataría de una donación inter vivos.
El socio que haya actuado con dolo, responderá personalmente. Si la sociedad tiene un fin ilícito los socios son solidariamente responsables por los daños y perjuicios causados.
Es un contrato no formal, para el Derecho argentino, por lo tanto puede documentarse en forma verbal, o escrita, y en este último caso, por instrumento privado o público, salvo para las sociedades mercantiles. Para el derecho mexicano, debe hacerse por escrito, según su artículo 2690, requiriendo además la escritura pública cunado se aporten bienes para cuya transferencia se requiera esa misma formalidad. La falta de forma no puede oponerse a terceros, solo sirve para que las partes puedan pedir en cualquier momento la disolución de la sociedad. El contrato social debe contener para México la razón social, el objeto y la designación de los aportes de cada socio.
La calidad de socio es intransmisible por herencia, salvo por acuerdo de partes. Lo mismo sucede con la cesión de derechos sociales, ya que es un contrato donde importan las cualidades de la persona que integra la sociedad.
Los socios deben actuar de acuerdo al objeto y fin para el que la sociedad fue constituida. Si desean cambiarlo deben todos los socios prestar su conformidad. Si no se hubiese nombrado un mandatario social, que puede ser socio o no socio, se entiende que todos los socios son administradores de la sociedad, pudiendo reclamar los actos conservatorios de su gestión.
Los socios tienen una serie de obligaciones con respecto a la sociedad: Responden por la evicción de los bienes aportados, o sea, sus defectos jurídicos (por ejemplo si el bien es judicialmente rematado, por causas anteriores a la constitución de la sociedad) y por los vicios redhibitorios (defectos materiales ocultos).
Los bienes aportados por los socios pasan a ser del dominio social, saliendo del patrimonio particular de los socios, salvo que conste que el aporte fue solo de uso y goce, y en caso de disolución, si se aportaron en propiedad, se dividen esos bienes, entre los miembros de la sociedad.
Las causas de disolución del contrato social son las siguientes: Si muere uno de los socios en una sociedad formada por dos personas, o cuando muere algún socio de importancia trascendente para la existencia de la sociedad, como el administrador nombrado por contrato, o el que aporta su trabajo, a pedido de parte. También concluye por vencimiento del plazo contractualmente establecido, o por cumplirse la condición resolutoria, por la pérdida del capital social, o una parte sustancial del mismo, que le impida cumplir con sus fines, si uno de los socios no cumple su prestación, y los otros no desean continuar, o por causa de fuerza mayor, como una guerra, o por sentencia judicial de disolución.
Al disolverse la sociedad, si no hay nada convenido, las pérdidas y ganancias se repartirán de acuerdo a los aportes.
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